Новые основания для отказа в вычетах НДС

что делать, возможные пути отстаивания НДС с «сомнительными контрагентами»
Перспективы 2021 года
Комментарий от Медведева А.Н.

Медведев А.Н.,
генеральный директор ООО «Аудит БТ»,
кандидат экономических наук,
аудитор, член Саморегулируемой организации аудиторов
Ассоциация «Содружество»,
консультант по налогам и сборам I-ой категории,
член Союза по организации деятельности консультантов
по налогам и сборам «Палата налоговых консультантов»

В Налоговый кодекс РФ планируется внесение поправок, которые по формальным признакам влекут отказ налогоплательщикам в принятии налоговой декларации и, как следствие, — отказ в вычетах НДС у покупателей (заказчиков).
Это уже вторая попытка (см. письмо ФНС от 10 июля 2018 г. № ЕД-4-15/13247@, которое было отозвано с исполнения письмом ФНС от 2 ноября 2018 г. № ЕД-4-15/21496@) по отказу в принятии налоговых деклараций по формальным признакам – теперь уже через поправки непосредственно в НК РФ.

ВНИМАНИЕ: Минфин России разработал проект изменений в статьи 80 и 88 части первой Налогового кодекса Российской Федерации (в части совершенствования налогового администрирования), согласно которым планируется отказ в принятии налоговой декларации (налоговая декларация (расчёт) не считается представленной налогоплательщиком), если при проведении камеральной налоговой проверки на основе такой налоговой декларации (расчёта) установлено хотя бы одно из следующих обстоятельств:

1. в ходе проведения в соответствии со статьей 90 НК РФ мероприятий налогового контроля установлен факт подписания и (или) представления такой налоговой декларации (расчета) неуполномоченным лицом;
2. физическое лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента), подписавшее такую налоговую декларацию (расчет), дисквалифицировано на основании вступившего ‎в силу постановления по делу об административном правонарушении, ‎и срок, на который установлена дисквалификация, не истек ранее даты представления в налоговый орган такой налоговой декларации (расчета);
3. в Единый государственный реестр записей актов гражданского состояния внесена запись акта о смерти физического лица ранее даты представления в налоговый орган налоговой декларации (расчета), подписанной таким физическим лицом;
4. в отношении налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента), подавшего налоговую декларацию (расчет), в единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о недостоверности содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц сведений о юридическом лице в части недостоверности сведений о лице, имеющим право без доверенности действовать от имени такого юридического лица, ранее даты представления в налоговый орган такой налоговой декларации (расчета);
5. в отношении налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента) в единый государственный реестр юридических лиц внесена запись об исключении юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц или запись о прекращении деятельности юридического лица ранее даты представления таким лицом в налоговый орган налоговой декларации (расчета);
6. в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей внесена запись о прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя ранее даты представления им в налоговый орган налоговой декларации (расчета), ‎за исключением случаев, когда налоговая декларация (расчет) представлена за налоговый (отчетный) период, истекший до внесения ‎в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей записи о прекращении указанным физическим лицом деятельности ‎в качестве индивидуального предпринимателя.

Комментарий:

Несмотря на то, что данный проект даже ещё не обрёл законченную форму законопроекта и не внесён на рассмотрение в Государственную думу Федерального собрания Российской Федерации, это уже вторая попытка (см. письмо ФНС от 10 июля 2018 г. № ЕД-4-15/13247@, которое было отозвано с исполнения письмом ФНС от 2 ноября 2018 г. № ЕД-4-15/21496@) по отказу в принятии налоговых деклараций по формальным признакам – теперь уже через поправки непосредственно в НК РФ.

В этой связи всем налогоплательщикам уже сейчас необходимо провести работу, чтобы впоследствии не попадать в неприятные ситуации, для чего следует не допускать наличие ни одного из перечисленных выше обстоятельств.

Это касается не только тех налогоплательщиков, которым могут отказать в приёме налоговой декларации, но и их контрагентам (покупателям и заказчикам), которым практически автоматически «зеркально» откажут в налоговых вычетах НДС.

Любопытно, что факт подписания налоговой декларации неуполномоченным лицом предлагается устанавливать в соответствии со статьёй 90 НК РФ – т.е. в результате допроса, а это сразу же создаст проблемы организациям с так называемыми «номинальными руководителями» и их покупателям (заказчикам).

Рекомендация:

Налоговые проблемы из-за контакта с «сомнительным контрагентом» следует перекладывать на него с помощью условий гражданско-правового договора, в котором использовать положения статьи 431.2 Гражданского кодекса РФ, которой предусмотрено:

• сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные их недостоверностью, или уплатить предусмотренную договором неустойку. Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует наступлению последствий, предусмотренных данной статьей. Предусмотренная ею ответственность наступает, если сторона, предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что другая сторона будет полагаться на них или имела разумные основания исходить из такого предположения;
• сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон;
• сторона, заключившая договор под влиянием обмана или существенного заблуждения, вызванного недостоверными заверениями, данными другой стороной, вправе вместо отказа от договора требовать признания договора недействительным (ст. 178 и 179 ГК РФ);
• последствия, предусмотренные п. 1 и 2 ст. 431.2 ГК РФ, применяются к стороне, давшей недостоверные заверения при осуществлении предпринимательской деятельности, а равно и в связи с корпоративным договором либо договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале организации, независимо от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Таким образом, если продавец (подрядчик, исполнитель) добровольно принял на себя заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения и исполнения договора (в частности, заверил покупателя и гарантировал ему, что все операции продавца по покупке товара у своих поставщиков полностью отражены в первичной документации продавца, в бухгалтерской, налоговой, статистической и любой иной отчетности, обязанность по ведению которой возлагается на продавца), и не исполнил данное частноправовое договорное обязательство (регламентированное положениями ст. 431.2 ГК РФ), то НДС, в возмещении которого покупателю отказано налоговым органом, может быт взыскан в качестве убытков с продавца (см., в частности, постановления АС Северо-Кавказского округа от июня 2017 г. по делу № А53-22858/201, оставлено в силе определением ВС РФ от 28 сентября 2017 № 308-ЭС17-13430), АС Западно-Сибирского круга от 12 ноября 2019 г. по делу № А27-7380/2018, а также решение АС Республики Татарстан от 4 марта 2020 г. по делу № А65-35086/2019, в котором суд взыскал с недобросовестного поставщика транспортного средства, не уплатившего в бюджет сумму НДС с реализации данного транспортного средства, в пользу покупателя убытки в сумме невозмещённого НДС с начислением неустойки по день фактической уплаты долга ответчиком, производя расчет из суммы долга и 0,1% от суммы неисполненного обязательства за каждый день просрочки,  а также расходов по госпошлине и расходов на оплату услуг представителя).

Таким образом, включение непосредственно в текст договора соответствующих заверений контрагента согласно 431.2 Гражданского кодекса РФ, позволит впоследствии предъявить ему претензии из-за невозмещённого НДС – если же контрагент отказывается принимать на себя конкретные обязательства, то тем самым он фактически признаётся в своей нечистоплотности, в связи с чем лучше отказать от каких-либо правоотношений с ним!

Подобное условие в договоре может быть результатом «жестких» переговоров, навыками которых овладевают руководители и менеджеры на специальных семинарах у известных тренеров.